碳排放權交易是通過經濟減排的方式以低成本來使企業(yè)達到減排效果和碳排放總量控制目標。也即，超額排放企業(yè)可以在碳市場向剩余碳排放權的企業(yè)購買權利標的，而碳排放權的價格是由市場供需來決定[4]。法律所要規(guī)避的風險是控排企業(yè)超額排放，同時不在市場交易碳排放權，進而導致碳排放總量不減反增的情況。政府通過法律對碳市場中控排企業(yè)行為的規(guī)制成本和風險預防水平之間只有達到均衡，才能夠保障《碳排放權交易管理條例》的罰則條款發(fā)揮應有的效果和功能。羅伯特·庫特和托馬斯·尤倫（Robert Kurt & Thomas Uren）在其法律經濟學的著作中提出了規(guī)制成本的最小化理論模型[5]，是解釋法律對某一社會現(xiàn)象的規(guī)制所付出的成本（包括立法、執(zhí)法與司法產生的成本）和預防違法行為發(fā)生的風險水平之間關系。

 

在對控排企業(yè)在碳市場中的不法行為進行規(guī)制的過程中，控排企業(yè)的不履約率r會隨著履約風險預防水平x的提高而降低。即r=r（x）是關于x的減函數(shù)。如果控排企業(yè)拒絕履約，則會導致碳排放量總量控制目標的減損。R表示總量控制損失的經濟價值，則R與r的乘積是損失的預期經濟價值。預期減損r（x）R也是關于x的減函數(shù)（如圖1-a所示）。隨著履約風險預防水平的提高，預期減損下降。而對其法律規(guī)制則表示要付出一定的成本，例如在碳監(jiān)測、核查等監(jiān)管過程中所付出的成本。如果每個單位的預防成本為y，yx則為采取預防措施的總成本。將預防成本和與其減損成本相加后所得到的就是規(guī)制成本，也即SC=yx+r（x）R。從圖1中可以看出，規(guī)制成本呈現(xiàn)U型，也即隨履約風險預防水平的增加而逐漸減少，直至最少，此后便逐漸增加。

 

兩者最優(yōu)的組合就是規(guī)制成本最小的履約風險預防水平x'。因此，規(guī)制成本與履約風險預防水平的均衡條件是：當對控排企業(yè)履約風險預防水平是有效時，增加的單位預防成本（邊際成本）等于減少的單位預期損害成本（邊際收益）[6]。如果實際預防水平低于有效預防水平，則預防的邊際規(guī)制成本小于邊際規(guī)制收益，有效性的實現(xiàn)就必須采取更多的預防措施，反之亦然。從目前我國碳排放權交易的管理辦法來看，是在減少履約風險預防的水平，其應然狀態(tài)是預防的邊際規(guī)制成本大于邊際規(guī)制收益，不過我國現(xiàn)行的碳排放權交易暫行條例并未如此。

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